為市場主體創(chuàng)造預期穩(wěn)定法治化營商環(huán)境
2025年12月19日 10:03 來源：中國政府采購報 【打印】 
■ 王周歡
近日，財政部公布10起政府采購領域“四類”違法違規(guī)行為專項整治典型案例。此次案例發(fā)布，意義遠超個案處罰本身。它標志著政府采購監(jiān)管正從“事后查處”向“事前預防、事中控制、事后追溯”延伸，致力于構建長效機制。
前四個案例均屬于采購人在采購文件中設置差別歧視條款。鑒于法律難以窮盡所有的違法情形，《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第二十條第一款第（八）項規(guī)定了兜底條款，即“以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應商”的情形。但如何認定“其他不合理條件”，需要根據該行為是否構成違法公平競爭的原則來判斷。案例一招標文件規(guī)定供應商在S省具有售后服務機構或承諾中標后設置，案例二招標文件將營業(yè)面積、從業(yè)人員、銷售總金額等多項與供應商規(guī)模條件和財務指標相關的要素作為評審因素，案例三中項目并非采購進口產品卻要求提供國外標準的檢測報告，案例四招標文件要求投標人提供營業(yè)執(zhí)照復印件及距離采購人百度地圖駕車最短用時截圖，這些均屬于《實施條例》第二十條第一款第（八）項規(guī)定的情形。除了上述情形外，以不合理條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇還包括《實施條例》第二十條規(guī)定的其他情形，以及《財政部關于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）要求清理的其他妨礙公平競爭的規(guī)定和做法。財政部選取上述四種情形作為典型案例，說明其在實踐中較為普遍，在法律適用上需要結合公平競爭原則來認定，為財政部門處理同類案例提供指引。
案例五和案例六屬于采購代理機構亂收費。案例五是代理機構D公司在多個政府采購項目中存在逾期退還投標保證金的情形。《實施條例》第三十三條第一款規(guī)定，“招標文件要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過采購項目預算金額的2%。投標保證金應當以支票、匯票、本票或者金融機構、擔保機構出具的保函等非現金形式提交。”《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第三十八條規(guī)定了退還保證金的具體要求。采購人和采購代理機構未按照上述規(guī)定收取和退還投標保證金均構成違法。案例六是關于評審專家勞務費的支付問題。《政府采購評審專家管理辦法》（財庫〔2016〕198號）第二十三條明確規(guī)定，“集中采購目錄內的項目,由集中采購機構支付評審專家勞務報酬;集中采購目錄外的項目,由采購人支付評審專家勞務報酬。”實踐中，采購代理機構往往通過向中標供應商收取評標服務費，不僅違反了財政部的規(guī)定，而且增加了供應商的負擔。
案例七和案例八是供應商提供虛假材料謀取中標、成交的典型案例。實踐中，供應商往往認為，員工的證明材料由員工提供，應由提供證明材料的員工保證所提供材料的真實性和合法性。然而，作為參與采購活動的供應商，應對投標文件的真實性和合法性盡核實義務。案例七中的投標公司并未盡到核實義務，將有關材料編制到投標文件中獲取評審優(yōu)勢，存在明顯主觀過錯。同理，供應商對產品制造廠商是否屬于中小企業(yè)，也有核實義務。但實踐中，供應商往往通過網絡查詢，而未與相關制造廠商核實。案例八中的4家供應商未就相關信息與制造廠商核實，導致所提供的《中小企業(yè)聲明函》不真實。供應商提供虛假材料的類型除上述案例的情形外，還包括提供虛假的沒有重大違法記錄的書面聲明、偽造或變造的認證證書和檢測報告等。
案例九和案例十屬于供應商惡意串通的典型案例。不同投標人的投標文件相互混裝，屬于87號令第三十七條第一款第（五）項規(guī)定的情形。同時，供應商委托同一公司員工辦理磋商事宜、供應商響應文件部分內容異常一致等證據，應屬于《實施條例》第七十四條規(guī)定的“其他串通行為”。實踐中，《實施條例》第七十四條列舉的惡意串通情形較為隱蔽，調查取證難度較大。87號令第三十七條規(guī)定的視為投標人串通投標的六種情形，是認定供應商是否存在惡意串通的重要依據。然而，非招標采購項目難以直接依據87號令來認定和處理，應按照《實施條例》第七十四條“其他串通行為”來認定。兩起案例為財政部門處理類似案件提供了指引。
筆者認為，財政部通過這種以案釋法的方式，將抽象的法律條文轉化為具體的行為指引，推動政府采購行政執(zhí)法標準化、規(guī)范化，為市場主體創(chuàng)造規(guī)則明晰、預期穩(wěn)定的法治化營商環(huán)境。
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